Условием замещение активов должника является. Как происходит замещение активов должника в ходе конкурсного производства и внешнего управления? О правах и функциях кредиторов

Большое количество граждан и юридических лиц ежегодно объявляют себя банкротами. Как происходит процесс регистрации банкротства, и какое роль в этой процедуре играет замещение активов должника? Ответ на этот вопрос представлен в Федеральном законе № 127-ФЗ "О несостоятельности", основные положения которого будут рассмотрены в статье.

О чем закон?

Представленный Федеральный закон был создан в строгом соответствии с положениями российского Гражданского кодекса. Он закрепляет основания для признания физического или юридического лица финансово несостоятельным, а потому регулирует процесс и принципы реализации мер по предупреждению банкротства, а также порядка проведения процедур о признании того или иного лица банкротом. В законе закреплен принцип приоритета международных норм, согласно которому конфликт между национальным правом и международным должен автоматически закончиться признанием положений международного права главными. Помимо этого, в представленном нормативном акте регулируются положения о процессе замещения активов должника - процедуре, которая становится все более актуальной в наше время

Что представляет собой банкротство? Согласно статье 2 рассматриваемого нормативного акта, это неспособность должника удовлетворить требования кредиторов. Причем неспособность эта должна быть признана и зарегистрирована арбитражным судом. Должником здесь является лицо, обязанное выплатить определенную сумму кредитору, а кредитором - лицо, устанавливающее соответствующие требования к должнику. Кредиторы могут быть обычными и конкурсными. В последнем случае речь идет о лицах по денежным обязательствам, зарегистрированных в конкурсном производстве.

Дела о банкротстве

Каким образом разрешаются дела о банкротстве? Первое, что стоит здесь отметить, это обязательную роль в рассматриваемом процессе арбитражной судебной инстанции. Исключения составляют лишь случаи, когда требования кредитора в отношении должника составляют менее 300 тыс. рублей. Если требования об уплате платежей подтверждаются налоговыми или таможенными органами, а также арбитражным российским судом, то они становятся обязательными для исполнения должником.

Кто имеет право на обращение в арбитражный суд? Согласно статье 7 рассматриваемого нормативного акта, такими лицами могут быть конкурсные кредиторы, должники, отдельные органы, а также работники или бывшие работники должника. Право на обращение в суд имеется и у конкурсного кредитора, то есть кредитной организации, появившейся именно тогда, когда появился и банкрот.

Должник подает заявление в арбитражный суд только в тех случаях, если у него имеются доказательства скорого банкротства. Только доказав в судебном порядке свою финансовую несостоятельность, лицо может получить соответствующий статус. Стоит также отметить, что у должника может быть руководитель, который будет представлять своего подчиненного в суде.

О правах и функциях кредиторов

Какими полномочиями обладает кредитор? В статье 11 говорится о праве на подачу в суд соответствующего заявления о признании банкротом должника. Если же кредитором выступает орган исполнительной власти, то принимать участие в суде можно будет только по рассмотрению обоснованности требований по платежам.

Кредиторы могут объединяться в собрания. Участниками собрания являются кредиторы конкурсного производства, а также отдельные исполнительные государственные органы, включенные в реестр кредиторов. Руководителем собрания является арбитражный управляющий. Какими полномочиями обладают кредиторы в рамках собрания? Вот, что здесь стоит выделить:

Помимо всего вышеперечисленного, собрание кредиторов может утверждать или изменять управленческий план, заключать мировые соглашения, обращаться по разным вопросам в арбитражный суд и т.д. Надо отметить, что большинство решений в рассматриваемом собрании принимается путем голосования. Также у кредиторов есть специальный реестр требований, которым они должны своевременно руководствоваться.

О предупреждении банкротства

Вся вторая глава рассматриваемого нормативного акта посвящена работам по предупреждению процессов банкротства. В статье 30 говорится о том, что возникновение признаков финансовой несостоятельности должно повлечь за собой занесение сведений о должнике или его руководителе в единый федеральный реестр. После этого должник обязан действовать только в строгом соответствии с законными требованиями и интересами кредитора. Руководители должника не должны допускать деяний, которые могли бы отрицательно повлиять на финансовое положение должника. То же самое касается и учредителей должника как унитарного предприятия. Все учредители должны способствовать работам по предупреждению банкротства.

В статье 31 рассматриваемого Федерального закона речь идет о санации - финансовой помощи, которая оказывается кредиторами или прочими лицами в целях погашения денежных обязательств или требований о выплате. Санация предоставляется на возмездной основе лицами, заключившими договор с должником. Так, сам должник принимает на себя обязательство в пользу лиц, предоставивших помощь. Санация помогает полностью или частично восстановить платежеспособность должника. По сути, санационные процедуры являются "кредитами ради кредитов", однако пользуются они довольно большой популярностью среди юридических лиц-должников.

О внешнем управлении

Что представляет собой управление извне, которому в рассматриваемом нормативном акте посвящена вся глава 6? Согласно закону, после введения этой системы должны полностью прекратиться все полномочия и функции начальника должника. Управление же возлагается на стороннее лицо, то есть на внешнего управляющего. Это лицо имеет возможность издать указ об увольнении прежнего руководителя или предложить ему другую работу. С момента введения системы внешнего управления прекращаются полномочия и системных управленческих органов должника. Соответствующее имущество также переходит в ведение нового управляющего. Вся документация, штампы, печати и прочие организационные ценности в течение трех дней должны перейти к новому руководителю. Вводятся специальные меры по удовлетворению требований должников и принимаются моратории по обеспечению денежных обязательств. Внешним управляющим могут быть приняты решения о замещении активов должника, об избрании новых учредителей и т.д.

Как именно вводится система внешнего управления? В законе говорится о решении арбитражного суда. Таким образом, новый управляющий и замена всей существующей системы будут совершенно законны в течение восемнадцати месяцев - а именно такой максимальный срок закреплен в рассматриваемом Федеральном законе. Безусловно, решение суда о введении управления извне можно обжаловать. Однако за период подачи жалоб новая система у лица, являющегося должником, уже заработает на полную мощность.

О конкурсном производстве

Что представляет собой конкурсное производство? Информация об этой системе указана в главе 7 рассматриваемого Федерального закона. Согласно статье 124, производство конкурсного типа принимается арбитражной судебной инстанцией сразу после признания лица банкротом. Длится этот тип производства до полугода.

Конкурсным производством именуется специализированная процедура, применяемая к банкроту в целях удовлетворения требований кредиторов в соразмерном порядке. По решению суда все производство реализует и контролирует специальный конкурсный управляющий, в обязанности которого входит работа по достижению следующего ряда явлений:

• прекращение начисления неустоек, процентов и прочих санкций за неисполнение денежных обязательств;
• прекращение действия финансовой тайны в отношении финансов должника;
• исполнительный срок уплаты платежей должника становится наступившим;
• снимаются ранее наложенные аресты на активы должника при банкротстве и т.д.

Какими обязанностями обладает конкурсный управляющий? Ответ на этот вопрос предоставляет статья 129 рассматриваемого Федерального закона. Здесь стоит выделить:

• принятие мер по поиску имущества должника, находящегося у посторонних лиц;
• обеспечение сохранности собственности должника;
• проведение инвентаризации имущества должника;
• включение данных об инвентаризации в Единый федеральный реестр;
• уведомление работников должника об увольнении;
• заключение с согласия кредиторов сделок, которые могли бы оказаться эффективными для должника;
• замещение активов должника в конкурсном порядке и т.д.

Согласно закону, конкурсный управляющий обладает довольно большим количеством прав и обязанностей. По сути, он полностью заменяет прежнего руководителя должника, а потому круг его полномочий довольно велик.

Замещение активов должника: общая характеристика процесса

В главе рассматриваемого ФЗ про внешнее управление находится статья 115, повествующая о процессе замещения финансовых активов. Что это за процедура и чем она может быть полезна? Согласно закону, весь процесс замещения производится на базе собственности самого должника. Процедура может быть включена в план внешнего управления и реализовываться по приказу нового управляющего, поставленного на должность по решению арбитражного суда. За принятие решения о реализации рассматриваемой процедуры должны проголосовать все имеющиеся кредиторы, если обязательства их обеспечены имуществом должника (или соответствующим залогом).

Замещение активов должника как метод внешнего управления - это весьма эффективная и актуальная процедура, довольно часто применяемая в настоящее время для выхода из статуса банкрота. В ходе процедуры создается некоторое количество акционерных обществ, в которых уставные капиталы составлены из активов должника. Необходимый состав имущества должника определяется в соответствии с планом внешнего управления.

Кто, согласно закону, является учредителем новых акционерных обществ? Как ни странно, это не арбитражный суд и не внешний управляющий, а сам должник. При этом он является единственным учредителем, участие в деле прочих лиц не допускается. Должник не влияет на определение величины уставного капитала. Этим занимается только собрание кредиторов. Размер уставных капиталов каждого отдельного общества акционерного характера высчитывается в соответствии с оценкой рыночной стоимости имущества, которое вносится в оплату капитала.

Об особенностях процесса замещения активов должника

Статья 115 рассматриваемого нормативного акта гласит, что в период реализации процесса замещения активов все имеющиеся трудовые договоры сохраняют силу, однако обязанности и полномочия работодателя переходят к создаваемым вновь открытым обществам акционерного характера.

Что происходит с акциями, которые создаются на базе имущества лица, объявившего себя банкротом? Согласно закону, они включаются в состав собственности должника и в дальнейшем продаются на торгах. Несложно догадаться, что процесс по продаже акций обеспечит накопление финансов для полного или частичного восстановления платежеспособности должника. При этом продажа акций должна осуществляться только на законно организованном рынке по сбыту ценных бумаг.

Стоит обратить внимание и на замещение активов должника в ходе конкурсного производства. Так, у конкурсных кредиторов происходит замена предмета залога. У этих лиц возникает залоговое право на новые акции, которые поступают из недавно созданных акционерных обществ.

Федеральный закон устанавливает одно очень важное правило: создаваемые должником акционерные общества не должны распоряжаться имуществом, внесенным в уставной капитал, ровно до тех пор, пока не реализуются до конца все процедуры, применяемые в деле о банкротстве.

О стоимости активов должника

В процессе замещения активов лица, являющегося должником, большую роль играет правильный расчет этих активов. Занимается расчетом соответствующие бухгалтерские и аудиторские компании под руководством внешнего управляющего.

Что вообще представляет собой балансовая стоимость активов? Должник, некогда бывший управляющим в компании (если он выступал в качестве руководителя) своевременно фиксировал на своем предприятии итоговую стоимость активов баланса, то есть величину, по которой в бухгалтерском балансе отражались активы. Стоимость их является основным показателем, характеризующим финансовое положение организации на конкретную дату.

Как можно рассчитать показатель обеспеченности должника его активами? Формула С ост = Д 01 - К 02 предоставляет ответ на этот вопрос. Здесь Д 01 является дебетовым сальдо, К 02 - сальдо кредитового типа. Нематериальные активы также рассчитываются по этой формуле.

Для чего вообще необходимо вести балансовую стоимость активов? В первую очередь, для финансового анализа. Будь юридическое или физическое лицо оптимально функционирующим или должником, проблема грамотного анализа финансов никуда не денется. Тем более, когда на повестке стоит вопрос о процедуре замещения активов.

О финансовом оздоровлении

В пятой главе рассматриваемого нормативного акта речь идет о процессе с весьма обнадеживающим названием "финансовое оздоровление". Принимают участие в этой процедуре почти все представленные ранее лица - это и сам должник, и собрание кредиторов, и арбитражный суд, который устанавливает этот процесс. К собранию кредиторов обращаются лица с соответствующим ходатайством. К ходатайству прилагаются документы, составленные временным управляющим.

Как ведется порядок процедуры финансового оздоровления? Закон гласит о вынесении соответствующего решения арбитражным судом, после чего сам процесс подлежит немедленному исполнению. Последствиями финансового оздоровления обычно бывают следующие явления:

• принятые ранее меры по реализации требований кредиторов подлежат отмене;
• осуществление имущественных взысканий приостанавливается;
• не допускается изъятие собственности должника непосредственным собственником;
• не начисляются больше неустойки, паи, штрафы, пени и прочие санкции. Исключение здесь составляют только текущие платежи.

Не всегда процесс финансового оздоровления завершается успешно. Зависит здесь все от состояния самого лица, объявившего себя банкротом, и работы соответствующих должностных лиц.

Российским законодательством предусмотрен такой вариант налаживания платежеспособности фирмы-банкрота, как открытие на ее базе нового акционерного общества. Этот способ рассматривается как альтернатива обычной реализации имущества посредством организации торгов.

Сущность и задачи

Целью процедуры является восстановление платежеспособности. Суть ее заключается в том, что на основе имеющегося имущества под внешним управлением создается новое акционерное общество (либо несколько АО).

Получается, что собственность компании обменивается на акции вновь организованного юрлица, реализовав которые можно погасить долг. Это мероприятие включается в план управления или обсуждается на собрании кредиторов. Неотъемлемое условие – подписанное органом управления фирмой решение, который уполномочен решать вопросы касаемо заключения тех или иных сделок.

Законодательная база

Процедура предусмотрена Законом «О банкротстве» №127-ФЗ. В соответствии со статьей 115, активы замещаются посредством образования АО (можно создать несколько юрлиц), уставный капитал которых формируется из имеющегося имущества. Эмитированные акции передаются должнику и далее реализуются через торги. На практике это происходит по схеме слияния или поглощения, бизнес фирмы при этом сохраняется.

Положения законодательства о банкротстве, вступившие в силу в 2002 году, допускают реализацию собственности только через открытые торги (статья 139). Задачей нормы является исключение возможного злоупотребления своим положением временным управляющим, заимодавцами и прочими лицами.

С введением заместительной схемы законодатели по факту сделали исключение и допустили «выведение активов» в открывшуюся организацию, миновав торги.

Замещение активов должника в ходе конкурсного производства: способы

При создании акционерного общества в его уставный капитал включается собственность, а также имущественные права, которые принадлежат организации и используются для осуществления коммерческой деятельности. Исходя из этого, должник передает не все свое имущество.

Применение процедуры реорганизации с целью замещения законом не предусмотрено, хотя по факту используется похожая схема. Активы фирмы замещаются посредством создания нового юрлица – акционерного общества.

Указанная мера вносится в план управления. Предварительно принимается решение:

• управленческим органом фирмы;
• советом директоров (если предмет соглашения оценивается на 25-50% от балансовой стоимости активов юрлица);
• совместным собранием акционеров (если предмет сделки стоит дороже 50% балансовой стоимости активов).

Порядок получения соглашения на заключение большой сделки определен ст. 79 Закона об АО №208.

Таким образом, единственный законный способ замещения – это образование нового юридического лица.

Принятие решения

Основание для замещения в рамках конкурсного производства – коллективное решение заимодавцев (пункт первый статьи 141 Закона №127). Это входит в исключительную компетенцию кредиторов.

Неотъемлемое условие – голоса всех заимодавцев, обязательства перед которыми обеспечивает залоговое имущество банкрота (статья 141). Кредиторы в процессе принятия решения должны учитывать, что они не станут акционерами созданной организации (или группы компаний). Разъяснения по этому поводу можно найти в Постановлении ФАС ЗСО №Ф04/4566725/А75-2003 от 10 сентября 2003 года.

Процесс принятия решения сам по себе достаточно длительный. Однако ускорить его практически невозможно. Управленческие органы, как правило, принимают решение без особого энтузиазма, так как в процессе реализации акций утрачивается контроль над состоянием должника.

Ход процедуры и основные проблемы

Согласно статье 141, «обмен» производится по аналогии с процедурой внешнего управления – в порядке и на условиях, установленных пп. 2-6 статьи 115. Этой нормой не охватывается специфика конкурсного производства, вследствие чего на деле возникает много трудностей и неясностей.

С одной стороны, единственное основание замены – это коллективное решение кредиторов. В то же время действует норма статьи 126: со дня вступления в силу судебного решения о присвоении должнику статуса банкрота полномочия руководителя, собственников имущества банкрота и других управленческих структур прекращаются.

Однако здесь есть исключение: полномочия управленческого органа, связанные с заключением существенных сделок, сохраняются. Включение имущества обанкротившейся фирмы в уставный капитал других юрлиц является крупной сделкой, поэтому решение должно быть одобрено советом директоров (25-50% балансовой стоимости собственности) или общим собранием акционеров (свыше 50%).

Получается, что одного решения кредиторов будет мало. При отсутствии решения управленческого аппарата должника о заключении крупной сделки процедура может быть оспорена.

Определение состава имущества

В рамках конкурсного производства перечень имущества фирмы-должника, которое будет включено в оплату уставного капитала открываемого АО, определяется так же, как в случае замещения в ходе внешнего управления (пункт второй статьи 141).

При внешнем управлении размер уставного капитала АО определяют, ориентируясь на рыночную стоимость вносимого имущества. Эта стоимость устанавливается на основании заключения независимого эксперта.

Этапы процедуры

Замещение активов должника в ходе конкурсного производства представляет собой сложный юридический процесс. Можно выделить основные этапы процедуры:

• принятие кредиторами коллективного решения о замещении;
• одобрение решения управленческим органом должника, поскольку сделка считается крупной;
• включение имущества в уставный капитал АО по акту приемки-передачи;
• процедура госрегистрации новой фирмы в качестве юрлица;
• регистрация права собственности в ЕГРП, если предметом сделки являются недвижимые объекты.

И только после этого приобретенные акции могут выставляться на торги с целью реализации в счет погашения долга перед кредиторами.

Видео: Инвестирование в торгах

Варианты развития событий

С учетом того, что замещение активов организации-банкрота осуществляется в несколько этапов (сначала – включение имущества в уставный капитал АО, далее – реализации акций нового юрлица), можно предположить иные варианты развития событий.

До момента продажи акций новая компания или несколько организаций, получившие имущество банкрота в ходе замещения, могут частично или полностью его перепродать либо включить в уставный капитал третьего юрлица (в еще одну открывшуюся фирму), расширить уставный капитал и т. п. В связи с этим встает проблема ликвидности ценных бумаг.

Собственность должника выводится из новой фирмы, акции в результате утрачивают свою ликвидность. По сути, законодательные нововведения касаемо вопросов банкротства позволяют просто так заполучить имущество должника.

Следует рассмотреть возможность и правомерность выведения активов из образованного общества. Если в случае отчуждения части собственности сделка не является крупной, законность ее неоспорима.

Если же сделка, сосредоточенная на отчуждении собственности нового юридического лица, относится к числу крупных, возникает вопрос о ее подтверждении.

Возможные варианты:

• предмет большой сделки – объект, стоимость которого составляет 25-50% от балансовой стоимости всей собственности. В этой ситуации нужно, чтобы решение одобрили все члены совета директоров (пункт второй статьи 79 Закона №208);
• крупная сделка одобряется на собрании акционеров большинством голосов, если предмет стоит дороже половины активов организации (пункт третий статьи 79 Закона №208).

В случае с конкурсным производством, единственный акционер новой организации – компания-должник. При этом решение об одобрении крупной сделки (отчуждение собственности стоимостью более 50% от всех активов) будет принимать единственный акционер – прежнее общество-должник, а утверждать его будет конкурсный управляющий.

Таким образом, при выведении имущества стоимостью менее 50% старая организация-должник не сможет контролировать реализацию собственности. Это может привести к обесцениванию акций как минимум в дважды, что негативно отразится на процедуре удовлетворения требований кредиторов.

Преимущества и недостатки

Замещение активов как вариант восстановления платежеспособности для расплаты с заимодавцами имеет свои плюсы и минусы.

Основное преимущество заключается в том, что включение собственности в уставный капитал происходит намного быстрее, чем в случае его реализации через торги. При этом вероятность его продажи подставным лицам минимальна.

Несмотря на кажущуюся на первый взгляд простоту схемы, у процедуры имеется множество «подводных камней». Это касается законодательных недоработок и нераскрытых моментов, которые могут обернуться для должника большими проблемами.

Так, например, включение созданным обществом имущества в уставный капитал другого юрлица приведет к обесцениванию акций, из-за чего должник не сможет продать их по выгодной цене и расплатиться с кредиторами.

Статья 141. Замещение активов должника в ходе конкурсного производства

Комментарий к статье 141

1. В процессе конкурсного производства допускается замещение активов должника, осуществляемое путем создания на базе имущества несостоятельного должника одного или нескольких открытых акционерных обществ, акции которых подлежат продаже на открытых торгах для целей аккумулирования денежных средств, направляемых на удовлетворение требований кредиторов.
Основанием проведения замещения активов должника является решение собрания кредиторов. Комитет кредиторов в данном случае не может выступать надлежащим органом по принятию подобного решения. Решение собрания кредиторов считается принятым, если за него проголосовали все кредиторы, обязательства которых, согласно комментируемой статье, обеспечены залогом имущества должника. Указанной нормой законодатель создает в высшей степени абсурдную ситуацию, в которой нет места реальным залоговым кредиторам, поскольку залогом имущества должника обеспечиваются обязательства должника, а не обязательства кредитора (п. 1 ст. 329, п. 1 ст. 334 ГК РФ).
2. В п. 2 комментируемой статьи содержится норма, определяющая компетентные органы, наделенные правом принимать решение о создании открытых акционерных обществ, о составе имущества должника, вносимого в оплату уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ, о величине уставных капиталов.
Собрание кредиторов вправе принять решение о создании одного или нескольких открытых акционерных обществ.
Собрание кредиторов или комитет кредиторов вправе принять решение о составе имущества должника, вносимого в оплату уставных капиталов, и величине последних.
Согласно ст. 26 Федерального закона «Об акционерных обществах» <1> минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее 1000-кратной суммы минимального размера оплаты труда, установленного федеральным законом на дату регистрации общества. При этом установленный федеральным законом минимальный размер оплаты труда применяется исключительно для регулирования оплаты труда, а также для определения размеров пособий по временной нетрудоспособности. Во всех остальных случаях, в том числе и при определении минимального размера уставного капитала, применяется ставка, равная 100 руб.
———————————
<1> СЗ РФ. 1996. N 1. Ст. 1.

В абз. 2 п. 2 комментируемой статьи устанавливается основание, по которому определяется величина уставных капиталов создаваемых акционерных обществ. Таким основанием, или, точнее, базой определения размера уставного капитала, является рыночная стоимость вносимого в его оплату имущества должника, предназначенного для осуществления отдельных видов деятельности последнего. Рыночная стоимость указанного имущества определяется в порядке, установленном ст. 130 комментируемого Закона.
4. Пункт 3 комментируемой статьи содержит норму, устанавливающую правопреемство созданных акционерных обществ как работодателей по трудовым договорам, действующим на дату принятия решения о замещении активов должника.
5. В абз. 2 п. 3 комментируемой статьи содержится требование о необходимости переоформления документов, подтверждающих наличие соответствующих лицензий у созданных открытых акционерных обществ.
Порядок такого переоформления определен нормами ст. 11 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» <1> для случая преобразования юридического лица. Согласно указанной статье заявление о переоформлении документа, подтверждающего наличие лицензии, подается лицензиатом в лицензирующий орган не позднее чем через 15 дней со дня внесения соответствующих изменений в Единый государственный реестр юридических лиц.
———————————
<1> СЗ РФ. 2001. N 33. Ст. 3430.

Очевидно, что до установления специального порядка переоформления документов, подтверждающих наличие соответствующих лицензий у вновь созданных акционерных обществ в процессе замещения активов должника, нормы ст. 11 Федерального закона «О лицензировании отдельных видов деятельности» должны применяться в части, не противоречащей правовому положению и хозяйственной самостоятельности вновь созданных участников гражданского оборота.
Следует также учитывать особенности регулирования отношений в сфере лицензирования отдельных видов деятельности, закрепленные нормами специальных законов. Так, переоформление лицензий (а не переоформление документа, подтверждающего наличие лицензии) в сфере связи осуществляется по правилам ст. 35 Федерального закона «О связи» <1>. Согласно указанной статье правопреемник, кроме установленного пакета документов, обязан представить документы, подтверждающие передачу ему сетей связи и средств связи, необходимых для оказания услуг связи в соответствии с переоформляемой лицензией, и переоформленные на его имя разрешения на использование радиочастот.
———————————
<1> СЗ РФ. 2003. N 28. Ст. 2895.

В п. 4 комментируемой статьи содержатся нормы, определяющие юридическую судьбу акций открытых акционерных обществ, созданных на базе имущества должника и устанавливающие компетентные правила порядка их продажи.

"Промышленность: бухгалтерский учет и налогообложение", 2009, N 12

Новостные ленты постоянно пестрят сообщениями: "Господдержка АвтоВАЗу необходима"; "25 млрд руб. дойдут до АвтоВАЗа к лету"; "Завтра Правительство РФ рассмотрит новые варианты господдержки АвтоВАЗа"; "Господдержка АвтоВАЗ не спасла".

Ни для кого не секрет, что наше Правительство кидает в "прорву" тольяттинского гиганта миллиарды бюджетных (читай народных) средств. Справедливо ли это? В частности, по отношению к другим автопроизводителям (например, к ГАЗу) и занятым у них людям? Ответ, полагаем, очевиден.

Но оставим ВАЗ и поговорим о "счастливчиках", которым не сыплется манна небесная, о тех, кто переживает процедуру банкротства. Ну а если быть точнее, то мы хотели бы рассказать о замещении активов должника. Что это такое? Читайте ниже.

Краткий курс о замещении активов

Начнем с того, что при банкротстве проводится санация - меры, принимаемые собственником имущества должника - унитарного предприятия, учредителями (участниками) и кредиторами должника и иными лицами в целях предупреждения банкротства и восстановления платежеспособности должника, в том числе на любой стадии рассмотрения дела о банкротстве (ст. 2 Закона о банкротстве <1>).

<1> Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Процедура банкротства многоступенчата и включает в себя наблюдение, финансовое оздоровление, внешнее управление и конкурсное производство. Причем на последних двух стадиях одной из мер по восстановлению платежеспособности либо для удовлетворения требования кредиторов является замещение активов должника (ст. ст. 109, 115, 141 Закона о банкротстве).

Суть этой процедуры состоит в том, что на базе имущества должника создается одно или несколько открытых акционерных обществ. В случае создания одного ОАО в его уставный капитал вносится имущество (в том числе имущественные права), входящее в состав предприятия и предназначенное для осуществления предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 115 Закона о банкротстве).

Примечание. Замещение - это процесс по передаче активов должника в созданные им акционерные общества.

Планом внешнего управления может быть предусмотрено создание нескольких ОАО с оплатой их уставных капиталов имуществом должника, предназначенным для осуществления отдельных видов деятельности .

Закон устанавливает ограничение на замещение активов: оно не может быть проведено, если за него не проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника.

При замещении активов должника единственным учредителем одного или нескольких ОАО является должник. Участие иных учредителей в создании одного или нескольких ОАО не допускается (п. п. 3, 3.1 ст. 115 Закона о банкротстве).

Величина уставного капитала вновь созданного общества определяется решением собрания кредиторов или комитета кредиторов на основании рыночной стоимости вносимого имущества, определенной оценщиком (п. 3.2 ст. 115 Закона о банкротстве).

То есть фактически происходит вывод имущества и имущественных прав должника в обмен на акции вновь созданного (созданных) АО. Причем все действующие на дату принятия решения о замещении трудовые договоры сохраняют силу, а права и обязанности по ним переходят к новому обществу (п. 4 ст. 115 Закона о банкротстве). Что касается акций созданных обществ, то они могут быть проданы на открытых торгах, если эта мера приведет к накоплению денежных средств и восстановлению платежеспособности должника.

Что насчет НДС?

Обложение НДС нужно рассматривать комплексно: как у передающей, так и у принимающей стороны. Начнем с первой.

Как разъяснили финансисты в Письме от 07.09.2009 N 03-07-11/221, в целях применения гл. 21 НК РФ не признаются объектом налогообложения операции по передаче имущества, если такая передача носит инвестиционный характер, в частности вклады в уставный капитал хозяйственных обществ (пп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ). Под имуществом в Налоговом кодексе понимаются виды объектов гражданских прав (за исключением имущественных прав), относящихся к имуществу в соответствии с Гражданским кодексом (п. 2 ст. 38 НК РФ).

Исчерпывающие перечни операций, не признаваемых объектом налогообложения и не подлежащих налогообложению (освобождаемых от налогообложения), установлены соответственно п. 2 ст. 146 и ст. 149 НК РФ.

В числе операций, указанных в названных статьях, не предусмотрена передача имущественных прав в качестве вклада в уставный (складочный) капитал дочерней организации.

Поскольку имущественные права в целях Налогового кодекса имуществом не признаются, при передаче имущественных прав в качестве вклада в уставный капитал дочерней организации не применяются нормы пп. 4 п. 3 ст. 39 и пп. 1 п. 2 ст. 146 НК РФ.

Вместе с тем передача имущественных прав в качестве вклада в уставный капитал дочерней организации носит инвестиционный характер и не является реализацией товаров (работ, услуг), которая определена п. 1 ст. 39 НК РФ. Аналогичная точка зрения высказывалась Минфином ранее в Письме от 18.09.2008 N 03-07-07/93.

То есть при передаче имущества и имущественных прав в качестве вклада в уставный капитал обязанности по начислению НДС не возникает.

Примечание. При передаче в уставный капитал имущества НДС, ранее правомерно принятый к вычету, подлежит восстановлению.

Более того, согласно пп. 1 п. 3 ст. 170 НК РФ при совершении данной операции НДС подлежит восстановлению в размере, ранее принятом к вычету , а в отношении основных средств и нематериальных активов - в размере суммы, пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценки.

В связи с рассматриваемой темой интерес представляет Постановление ФАС СЗО от 17.06.2008 N А13-9779/2007. Суть разногласий налогоплательщика и инспекции состояла в том, что первоначальный акт приема-передачи имущества в уставный капитал организации аннулирован, и вместо него составлен другой в следующем налоговом периоде. С точки зрения инспекции, НДС следовало восстанавливать в момент составления первоначального акта, однако судьи указали на ошибочность этой позиции. По их мнению, действующее законодательство не содержит запрета на аннулирование сторонами ранее принятого решения, поэтому обязанность по восстановлению НДС возникла в периоде составления повторного акта.

В силу п. 16 Правил ведения книг покупок и книг продаж <2> счета-фактуры, на основании которых суммы налога приняты к вычету, необходимо зарегистрировать в книге продаж на сумму налога, подлежащую восстановлению. На это указано в Письме УФНС по г. Москве от 24.01.2007 N 19-11/005454. Кстати, в данном Письме столичные налоговики отвечали на вопрос о восстановлении НДС, предъявленного при реконструкции основного средства. По их мнению, в этом случае также следует исходить из остаточной стоимости.

<2> Правила ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по НДС, утв. Постановлением Правительства РФ от 02.12.2000 N 914.

Рассмотрим вопрос шире. Допустим, что реконструкция (модернизация, дооборудование) производственного оборудования осуществлена неплательщиком НДС, например работниками организации или "упрощенцем", в таком случае принятого к вычету НДС со стоимости работ нет. Возникает вопрос: какую сумму нужно восстановить - ранее принятую к вычету либо исчисленную исходя из остаточной стоимости?

Несколько слов хотелось бы сказать о другой сложной ситуации, когда актив (например, основное средство) приобретался давно и счета-фактуры, полученные при его покупке, отсутствуют ввиду истечения сроков их хранения. Напомним, что в соответствии с пп. 8 п. 1 ст. 23 НК РФ налогоплательщик обязан в течение четырех лет обеспечивать сохранность документов, необходимых для исчисления и уплаты налогов.

В связи с рассматриваемой проблемой приведем цитату из Письма Минфина России от 20.05.2008 N 03-07-09/10: если у организации по основным средствам отсутствуют счета-фактуры в связи с истечением срока их хранения, при восстановлении в порядке, установленном п. 3 ст. 170 НК РФ, сумм НДС, принятых к вычету по этим основным средствам, по нашему мнению, в книге продаж возможно зарегистрировать справку бухгалтера , в которой отражена сумма НДС, исчисленная с остаточной (балансовой) стоимости основных средств (без учета переоценки), передаваемых в качестве вклада в уставный капитал. При этом исчисление НДС, подлежащего восстановлению, производится с применением ставок налога, действовавших в период применения налоговых вычетов.

С одной стороны, вроде все правильно - закон предписывает восстановление налога. Проблема заключается в том, что у предприятия может не оказаться данных о том, уплачивался ли он вообще при приобретении активов. Ведь ни для кого не секрет, что у промышленных предприятий ряд основных средств приняты к учету, как говорится, в "семнадцатом году" (мы не имеем в виду объекты, принятые к учету до 1992 г., с ними как раз все ясно, поскольку НДС в России не взимался). Где искать нужную информацию? В формах ОС-1, ОС-1а, ОС-1б и ОС-6 <3> она не содержится.

<3> Утверждены Постановлением Госкомстата России от 21.01.2003 N 7.

Или вот ситуация. На складе предприятия числятся материалы по средней себестоимости (см. п. 16 ПБУ 5/01 "Учет материально-производственных запасов" <4>), что, скорее, правило, чем исключение; в какое время приобреталась каждая конкретная единица, неизвестно, следовательно, неизвестна ставка налога, который был принят к вычету (напомним, на заре налоговых реформ она составляла 28%, до 2004 г. - 20%). Плюс к тому непонятно, у кого приобретались материалы - у плательщиков или неплательщиков НДС, то есть предъявлялся ли в принципе налог при покупке материалов, и если да, то как этот налог соотносится с передаваемыми запасами. Как говорится, гладко было на бумаге, но замучили овраги.

<4> Утверждено Приказом Минфина России от 09.06.2001 N 44н.

При формальном подходе это означает лишь одно: обязанность по восстановлению НДС в описанных ситуациях не установлена, поскольку порядок исчисления налога относится к его обязательным элементам (п. 1 ст. 17 НК РФ), а этот порядок попросту отсутствует.

К сожалению, у нас нет рецепта, как на практике должны реализовываться нормы о восстановлении НДС. Не исключено, что инспекторы проявят "творческий подход" при проверке таких операций. Ну что ж, ведь это их обязанность - доказать, что налог исчислен неверно (ст. ст. 65, 200 АПК РФ).

В то же время если слепо следовать вышеприведенной цитате, то со стоимости всех объектов с "невыясненной историей" НДС нужно восстановить, по возможности с учетом ставок налога, действовавших в период применения налоговых вычетов. Если такой возможности нет, то исходя из ставки 18% (10%). Плохо ли это? Как посмотреть...

Напомним, суммы налога, подлежащие восстановлению в соответствии с пп. 1 п. 3 ст. 170 НК РФ, не включаются в стоимость имущества, нематериальных активов и имущественных прав и подлежат налоговому вычету у принимающей организации . При этом сумма восстановленного налога отражается в документах, которыми оформляется передача указанных имущества, нематериальных активов и имущественных прав.

НДС у принимающей стороны

Еще раз обратимся к п. 3.2 ст. 115 Закона о банкротстве: величина уставного капитала вновь созданного общества определяется решением собрания кредиторов или комитета кредиторов на основании рыночной стоимости вносимого имущества, определенной оценщиком.

Таким образом, у одного и того же комплекса имущества может быть сразу три стоимости: балансовая, согласованная собранием кредиторов и определенная оценщиком.

С точки зрения обложения НДС важна первая, ведь именно на основании балансовой стоимости передающая сторона будет начислять налог, который новое ОАО примет к вычету в силу п. 11 ст. 171 НК РФ.

Это можно сделать после принятия на учет имущества, в том числе основных средств и нематериальных активов, и имущественных прав, полученных в качестве оплаты вклада (взноса) в уставный капитал (п. 8 ст. 172 НК РФ).

Как отмечено в Письме Минфина России от 21.04.2009 N 03-07-11/109, согласно п. 5 Правил ведения книг покупок и книг продаж при получении имущества в качестве вклада в уставный капитал в журнале учета полученных счетов-фактур у принимающей организации хранятся документы, которыми оформляется передача имущества и в которых указаны суммы НДС, восстановленного акционером в порядке, установленном п. 3 ст. 170 НК РФ, или их нотариально заверенные копии. При этом п. 8 названных Правил предусмотрено, что такие документы подлежат регистрации в книге покупок принимающей организации по мере возникновения права на налоговые вычеты в порядке, определенном ст. 172 НК РФ.

Иногда инспекторы на местах предъявляют дополнительные условия для принятия НДС к вычету. Ярким примером тому служит Постановление ФАС МО от 07.07.2009 N КА-А40/6019-09. Согласно материалам дела общество создано в результате осуществления мероприятий по восстановлению платежеспособности (замещение активов должника) ЗАО "СФБМ", в отношении которого введена процедура внешнего управления.

Судами установлено, что основную часть вычетов, заявленных в налоговой декларации за I квартал 2008 г., составляет НДС по имуществу, в том числе по основным средствам (оборудованию), полученным от учредителя - ЗАО "СФБМ" в качестве вклада в уставный капитал в порядке процедуры замещения активов должника.

По мнению налогового органа, в силу соблюдения принципа равенства налогообложения праву на налоговый вычет корреспондирует обязанность по внесению в бюджет суммы налога учредителем, поэтому ЗАО "СФБМ" должно было уплатить восстановленный НДС в бюджет.

Плюс к тому инспекция ссылалась на то, что в Налоговом кодексе не разъясняется, что следует понимать под словом "восстановить". Поскольку НК РФ написан на русском языке, нужно руководствоваться значением данного слова, которое принято в русском языке. В "Толковом словаре русского языка" С.И. Ожегова дается следующее толкование: восстановить - привести в прежнее состояние. В прежнем состоянии, при принятии ЗАО "СФБМ" НДС к вычету при приобретении данного имущества, налог фактически находился в бюджете (вычеты приводили либо к уменьшению налога к уплате в бюджет, либо к возврату налога из бюджета). Задекларированный ЗАО "СФБМ", но фактически не уплаченный налог не может считаться восстановленным, следовательно, требование Налогового кодекса для принятия налога к вычету не соблюдено.

Между тем, полагают арбитры, из п. 3 ст. 170 НК РФ следует, что восстановление сумм налога производится в том числе в том налоговом периоде, в котором товары (работы, услуги) были переданы, а также в налоговом периоде, предшествующем переходу на специальные налоговые режимы, что свидетельствует о том, что понятие "восстановление сумм налога" использовано законодателем не в смысле фактической уплаты этих сумм, которая невозможна до наступления данных периодов.

Инспекция ссылалась на то, что по лицевому счету ЗАО "СФБМ" числится недоимка по НДС в размере 116 млн руб., при этом на момент рассмотрения дела данная организация не имела возможности функционировать и получать доход в связи с отсутствием имущества, переданного в качестве уставного капитала общества, кроме того, стоимость спорного имущества меньше, чем задолженность ЗАО "СФБМ" перед бюджетом. В обоснование рыночной стоимости имущества инспекция привела отчет N 41/2007 об оценке стоимости имущества ЗАО "СФБМ", согласно которому рыночная стоимость оцениваемого имущества определена в 1 634 700 руб., поскольку отдельные единицы технологического оборудования изношены, находятся в разукомплектованном виде, не пригодны к использованию либо отсутствуют разумные перспективы на продажу, кроме как по стоимости основных материалов, которые можно из данного имущества извлечь. В связи с этим налоговый орган пришел к выводу, что приобретение некондиционного оборудования по цене, в 75 раз превышающей его рыночную стоимость, свидетельствует о необоснованности и фиктивности данной сделки, целью которой являлось создание условий для неправомерного возмещения НДС из бюджета.

Суды, отклоняя ссылку инспекции на отчет N 41/2007, отметили, что рыночная стоимость имущества, вносимого в уставный капитал, в целях определения размера налоговых вычетов не применяется в силу прямого указания п. 3 ст. 170 НК РФ, которым определено, что восстановлению подлежат суммы налога в размере, ранее принятом к вычету, а в отношении основных средств и нематериальных активов - в размере суммы, пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценки.

В соответствии с Постановлением Пленума ВАС РФ N 53 <5> под налоговой выгодой понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получения права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

<5> Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 N 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды.

Согласно указанному Постановлению представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

Доказательств каких-либо противоречий и недостоверности сведений, неполноты отражения данных в документах, представленных заявителем в обоснование своего права, а также наличия согласованных действий между обществом и ЗАО "СФБМ", свидетельствующих об их направленности на получение необоснованной налоговой выгоды, инспекцией не представлено.

Между тем судами установлено, что в числе мер по восстановлению платежеспособности должника ст. 109 Закона о банкротстве прямо предусмотрено замещение активов должника, следовательно, создание заявителя и вклад в его уставный капитал имущества и нематериальных активов являются мерой, направленной на восстановление платежеспособности ЗАО "СФБМ".

Арбитры исходили из того, что в рассматриваемом случае необходимым условием принятия сумм НДС к вычету служит восстановление ранее правомерно принятых к вычету сумм НДС ЗАО "СФБМ", осуществившим вложение имущества в уставный капитал.

Суды, исследовав представленные в дело доказательства, установили, что, по материалам встречной проверки ЗАО "СФБМ", указанная организация отразила сумму восстановленного НДС в налоговой декларации за I квартал 2008 г., то есть в том же налоговом периоде, в котором заявитель применил соответствующие налоговые вычеты, обоснованные передаточным актом имущества, вносимого в уставный капитал, от 18.02.2008, актами приемки-передачи этого имущества с выделенной суммой НДС, восстановленной у ЗАО.

В данной правовой ситуации судьи сделали вывод о том, что ОАО соблюдены условия применения налоговых вычетов, установленные п. 3 ст. 170, п. 11 ст. 171, п. 8 ст. 172 НК РФ. Иных норм НК РФ, регулирующих налогообложение ОАО, специально созданных для замещения активов должника, не имеется.

В Постановлении ФАС СЗО от 01.07.2008 N А05-12093/2007 <6> также сделан вывод, что для принятия НДС к вычету передающая сторона не должна перечислять восстановленный налог в бюджет.

<6> Определением ВАС РФ от 29.08.2008 N 11255/08 в передаче дела для пересмотра в порядке надзора отказано.

Замещение в проводках

С точки зрения бухгалтерского учета операция замещения представляет собой не что иное, как вклад имущества в уставный капитал ОАО. Согласно п. 3 ПБУ 19/02 "Учет финансовых вложений" <7> вклады в уставные (складочные) капиталы других организаций (в том числе дочерних хозяйственных обществ) учитываются в составе финансовых вложений.

<7> Утверждено Приказом Минфина России от 10.12.2002 N 126н.

Фактическая себестоимость запасов, внесенных в счет вклада в уставный капитал организации, определяется исходя из их денежной оценки, согласованной учредителями (участниками) организации (п. 16 Методических указаний по бухгалтерскому учету МПЗ <8>).

<8> Методические указания по бухгалтерскому учету материально-производственных запасов, утв. Приказом Минфина России от 28.12.2001 N 119н.

Порядок внесения основных средств в уставный капитал описан в п. 85 Методических указаний по бухгалтерскому учету ОС <9>: на возникающую задолженность по вкладу в уставный капитал производится запись по дебету счета учета финансовых вложений в корреспонденции с кредитом счета учета расчетов на величину остаточной стоимости объекта основных средств, передаваемого в счет вклада в уставный капитал, а в случае полного погашения стоимости такого объекта - в условной оценке, принятой организацией, с отнесением суммы оценки на финансовые результаты.

<9> Методические указания по бухгалтерскому учету основных средств, утв. Приказом Минфина России от 13.10.2003 N 91н.

Выбытие объекта основных средств, передаваемого в счет вклада в уставный капитал, в размере его остаточной стоимости отражается в бухгалтерском учете по дебету счета учета расчетов и кредиту счета учета основных средств.

Однако в п. 12 ПБУ 19/02 закреплено несколько другое правило, согласно которому первоначальной стоимостью финансовых вложений, внесенных в счет вклада в уставный капитал организации, признается их денежная оценка, согласованная учредителями (участниками) организации, если иное не предусмотрено законодательством РФ.

Нам представляется, что в создавшейся правовой коллизии по умолчанию следует руководствоваться нормами "методички", а для использования оценки учредителей данный факт необходимо закрепить в учетной политике.

Внимание! Суммы НДС, восстановленные при передаче имущества, включаются в первоначальную стоимость финансовых вложений (Письма Минфина России от 30.10.2006 N 07-05-06/262, от 19.12.2006 N 07-05-06/302).

Пример 1 . В отношении ООО "Тополь" возбуждена процедура банкротства, в рамках которой проводятся замещение активов и их передача ОАО "Липа". При этом передаются следующие активы:

В бухгалтерском учете ООО "Тополь" будут составлены проводки:

Скажем несколько слов о бухгалтерском учете у принимающей стороны. В Письме Минфина России от 19.12.2006 N 07-05-06/302 указано, что сумма НДС по основным средствам, принятым в качестве взноса в уставный капитал, подлежащая налоговому вычету у принимающей организации в порядке, установленном Налоговым кодексом, подлежит отражению в бухгалтерском учете принимающей организации по дебету счета учета НДС в корреспонденции с кредитом счета учета добавочного капитала. При передаче иного имущества в качестве вклада в уставный капитал другой организации сумма НДС отражается в бухгалтерском учете в таком же порядке.

Пример 2 . Отразим проводки у принимающей стороны - ОАО "Липа". Для этого воспользуемся условиями примера 1.

В бухгалтерском учете ОАО "Липа" будет составлена корреспонденция счетов:

Налог на прибыль

В силу п. 3 ст. 270 НК РФ при определении налоговой базы не учитываются расходы в виде взноса в уставный (складочный) капитал.

Особенности определения налоговой базы при передаче имущества в уставный капитал установлены п. 1 ст. 277 НК РФ. В частности, в пп. 2 названного пункта указано, что у налогоплательщика-акционера при передаче имущества (имущественных прав) ни прибыли, ни убытка не возникает. При этом "цена" акций признается равной стоимости передаваемых активов, определяемой по данным налогового учета, с учетом дополнительных расходов, которые для целей налогообложения признаются у передающей стороны при такой передаче.

Правда, по мнению ФАС СЗО, дополнительные расходы могут быть учтены лишь при условии, если учредительным договором предусмотрено, что расходы учредителя при внесении имущества в уставный капитал являются его вкладом (Постановление от 21.01.2008 N А52-193/2007).

Несколько слов скажем о внесении в уставный капитал основных средств, по которым была использована амортизационная премия. Напомним, что согласно п. 9 ст. 258 НК РФ в случае реализации ранее чем по истечении пяти лет с момента ввода в эксплуатацию основных средств, в отношении которых была применена амортизационная премия, она подлежит восстановлению и включению в налоговую базу по налогу на прибыль.

В то же время передача имущества, если она носит инвестиционный характер (в частности, вклады в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ), не признается реализацией (пп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ), следовательно, обозначенную премию восстанавливать не нужно.

У принимающей стороны также не должно возникнуть налоговых последствий по прибыли, поскольку в силу пп. 1 п. 1 ст. 277 НК РФ у налогоплательщика-эмитента нет прибыли (убытка) при получении имущества (имущественных прав) в качестве оплаты размещенных им акций.

Вновь созданное ОАО принимает имущество (имущественные права) к учету в целях налогообложения прибыли по стоимости, определенной по данным налогового учета передающей стороны на момент перехода права собственности. Однако если общество-получатель не может документально подтвердить стоимость вносимого имущества (имущественных прав) или какой-либо его части, то стоимость этого имущества (имущественных прав) либо его части признается равной нулю. Именно такие правила прописаны в абз. 3 пп. 2 п. 1 ст. 277 НК РФ. Другими словами, правильно оформленные документы крайне важны для получающей стороны. Полагаем, это могут быть налоговые регистры, подписанные руководителем и главным бухгалтером предприятия, проходящего процедуру банкротства.

Внимание! Рыночная стоимость имущества, рассчитанная на основании заключения независимого оценщика, не может быть применена для исчисления налога на прибыль организаций (Письмо Минфина России от 07.05.2009 N 03-03-06/1/304).

М.В.Моисеев

Редактор журнала

"Промышленность:

бухгалтерский учет

и налогообложение"

• Основания возникновения права собственности при замещении активов
• Сколько ОАО может создаваться в рамках процедуры замещения активов
• Что происходит с правом залога при замещении активов должник

Замещение активов должника является одним из способов восстановления его платежеспособности, предусмотренных законодательством о банкротстве. Смысл замещения активов состоит в следующем: в ходе внешнего управления на базе имущества должника создается одно или несколько открытых акционерных обществ. В результате должник меняет свои активы на акции вновь созданного АО, а выручка от их реализации идет на погашение долгов, оставшихся за учредителем-должником. Основной плюс замещения активов состоит в том, что внесение имущества в уставный капитал осуществляется гораздо быстрее, чем его продажа на торгах, и исключает риск продажи имущества подставным лицам. Эта мера по восстановлению платежеспособности должника может быть включена в план внешнего управления либо вынесена на рассмотрение собрания кредиторов в ходе конкурсного производства при наличии решения органа управления должника, уполномоченного принимать решения о заключении должником соответствующих сделок. Несмотря на, казалось бы, достаточно определенную процедуру замещения активов должника, предлагаемую в законе, на практике многие процедурные вопросы остаются не в полной мере раскрытыми, а это в свою очередь может обернуться целым рядом неблагоприятных правовых последствий.

Замещение активов должника может проводиться только путем создания нового общества

Замещение активов является одной из предусмотренных Федеральным законом от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о несостоятельности ) мер по восстановлению платежеспособности должника, представляющей собой создание на базе его имущества одного или нескольких открытых акционерных обществ.

В случае создания одного ОАО в его уставный капитал вносится имущество (в том числе имущественные права), входящее в состав предприятия и предназначенное для осуществления предпринимательской деятельности, то есть акционерному обществу передается не все имущество должника, а только его активы (вещи и имущественные права).

Смысл замещения активов и состоит в том, что в результате должник меняет свои активы на акции вновь созданного акционерного общества, а выручка от их реализации идет на погашение долгов, оставшихся за учредителем-должником. Действующим законодательством не предусмотрено создание юридического лица путем реорганизации в виде замещения активов должника. Замещение активов должника проводится путем создания нового общества (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 07.05.2009 № А32-13565/2008-16/254 ).

При этом данная мера по восстановлению платежеспособности должника может быть включена в план внешнего управления на основании решения его органа управления, уполномоченного, согласно учредительным документам, принимать решение о заключении соответствующих сделок должника. В данном случае решение может быть принято единоличным исполнительным органом общества, советом директоров (в случае, если предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет от 25 до 50% балансовой стоимости активов общества), общим собранием акционеров (если предметом сделки является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов общества) (ст. 79 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» ).

Формирование уставного капитала при замещении активов является крупной сделкой

Внесение имущества в уставный капитал одного или нескольких открытых акционерных обществ при замещении активов будет считаться крупной сделкой для должника. Соответственно, такое решение может быть принято либо советом директоров, либо общим собранием акционеров (в зависимости от стоимости предмета сделки). В случае несоблюдения данного положения закона сделка может быть признана недействительной в судебном порядке.

Необходимо отметить, что, с одной стороны, сама процедура принятия решения о возможности замещения активов органом управления общества (особенно, если речь идет об общем собрании) достаточно длительна. С другой стороны, на практике «заставить» органы управления принять решение о замещении не представляется возможным. Как правило, органы управления принимают такие решения неохотно, поскольку при продаже акций на открытых торгах контроль над имуществом должника может быть утрачен.

Основанием возникновения права собственности при замещении активов является сложный юридический состав

После принятия органом управления должника решения внешний управляющий должен провести собрание кредиторов для рассмотрения вопроса о включении в план внешнего управления решения о замещении активов. Данное решение принимается большинством голосов от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, присутствующих на собрании (при соблюдении условия о кворуме – ст. 12 Закона о несостоятельности).

Кредиторы не могут автоматически стать участниками ОАО

При замещении активов должника путем создания на базе его имущества открытого акционерного общества кредиторы не могут автоматически стать акционерами вновь создаваемого акционерного общества; у вновь созданного (или нескольких) открытого акционерного общества единственным акционером является должник. Создание акционерных обществ при замещении активов должника совместно с третьими лицами (соучредителями) в данном случае не допускается.

При этом «за» принятие решения о замещении активов должны проголосовать все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника (). Дело в том, что замещение активов должника представляет собой распоряжение его имуществом, соответственно, по общему правилу, залогодатель может распоряжаться предметом залога только с согласия залогодержателя (п. 2 ст. 346 ГК РФ ). Отсутствие положительного голосования кредитора, обязательства которого обеспечены залогом, либо вообще отсутствие его в голосовании делает невозможным осуществление процедуры замещения активов при условии наличия такого кредитора на момент замещения активов. Таким образом, права залогового кредитора не нарушаются в случае, если заложенное имущество данного кредитора не было включено в состав замещаемых активов (определение ВАС РФ от 26.04.2012 № ВАС-5351/12 ).

При этом в ряде случаев суды отмечают, что решение о замещении активов должника залоговыми кредиторами должно быть принято до включения данной меры в план внешнего управляющего (постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.10.2011 по делу № А56-12169/2010 ), в некоторых случаях суды допускают принятие такого решения непосредственно к моменту судебного заседания (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 14.11.2011 по делу № А32-54783/2009 ).

Таким образом, основанием возникновения права собственности при замещении активов должника является сложный юридический состав, который включает в себя решение собрания кредиторов о замещении активов, передачу имущества в уставный капитал открытого акционерного общества по акту приема-передачи, государственная регистрация общества в качестве юридического лица. Кроме того, в случае, если имущество является недвижимым – государственная регистрация права собственности в Едином государственной реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 14.12.2010 по делу № А03-2497/2010 ).

Планом внешнего управления может быть предусмотрено создание нескольких ОАО

На собрании кредиторов необходимо решить и вопрос о способе продажи акций: по общему правилу, продажа акций созданного на базе имущества должника одного или нескольких ОАО осуществляется на открытых торгах по правилам ст. 110 Закона о несостоятельности, однако планом внешнего управления может быть предусмотрена продажа акций на организованном рынке ценных бумаг.

Для объективной оценки имущества, вносимого в уставный капитал акционерных обществ при замещении активов, Закон о несостоятельности требует определения величины уставного капитала таких обществ решением собрания кредиторов на основании отчета об оценке его рыночной стоимости. Следовательно, до проведения собрания кредиторов, на котором предполагается принять решение о замещении активов, требуется оценить имущество должника, что должен осуществить оценщик.

В случае отсутствия оценки рыночной стоимости имущества, вносимого в счет оплаты уставного капитала создаваемого ОАО, принятие решения о замещении активов должника невозможно, в связи с чем принятие положительного решения на собрании по спорному вопросу повестки дня нарушает права кредиторов должника (постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.10.2011 № 19АП-2479/10).

Планом внешнего управления может быть предусмотрено создание нескольких ОАО. В данном случае, скорее всего, речь идет об имуществе многопрофильного должника, так как согласно п. 3 ст. 115 Закона о несостоятельности оплата уставных капиталов создаваемых открытых акционерных обществ происходит имуществом должника, предназначенным для осуществления отдельных видов деятельности. Состав и стоимость имущества, вносимого в оплату уставного капитала каждого такого ОАО, определяются в плане внешнего управления. Соответственно, до проведения собрания кредиторов для рассмотрения вопроса о включении в план внешнего управления решения о замещении активов необходимо определить размер уставного капитала каждого создаваемого открытого акционерного общества.

При замещении активов происходит передача прав работодателя

При передаче имущества должника одному (нескольким) открытому акционерному обществу происходит также передача прав и обязанностей работодателя, то  есть все трудовые договоры, действующие на дату принятия решения о замещении активов должника, сохраняют силу, при этом права и обязанности работодателя переходят к вновь создаваемому обществу (ст. 115 Закона о несостоятельности ).

Право залога при замещении активов не прекращается

В рамках процедуры замещения активов должника представляет интерес следующая проблема: что происходит с правом залога после положительного голосования кредиторами за принятие решения о замещении активов. Прекращается ли залог с переходом права собственности к вновь созданному акционерному обществу либо следует за вещью? Данный вопрос имеет важное значение, так как, с одной стороны, необходимость погашения обеспеченных залогом обязательств влияет на инвестиционную привлекательность вновь созданного общества, с другой стороны, наличие обременения влияет на определение стоимости (оценки) акций вновь созданного открытого акционерного общества.

Так, в случае перехода права собственности на заложенное имущество право залога сохранятся (ст. 353 ГК РФ ). В Законе о несостоятельности прямо указывается на ситуацию, когда право залога прекращается (при продаже предмета залога на торгах – ст. 18.1 ). То есть можно предположить, что при замещении активов должника законодатель не предусматривал прекращение права залога.

Опосредовано данную позицию подтверждает и судебная практика. Так, в решении по одному из дел суд указал, что применение правила о сохранении залога при переходе права на заложенное имущество к другому лицу допустимо и в отношении товаров в обороте, переданных в составе имущества должника в порядке замещения активов (Обобщение судебной практики применения законодательства о залоге, одобрено постановлением Президиума Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.12.2009 № 1). Однако необходимо иметь в виду, что в рассматриваемом деле истец не принадлежал к числу конкурсных кредиторов должника, которые имели право голосовать за замещение активов.

Конкурсные кредиторы имеют приоритет в решении вопроса о формировании конкурсной массы

Замещение активов в ходе конкурсного производства происходит в основном по правилам, предусмотренным для внешнего управления, за некоторым исключением.

Так, согласно п. 1 ст. 141 Закона о несостоятельности для принятия решения о замещении активов необходимо решение собрания кредиторов. Однако данное положение необходимо применять вместе со ст. 126 Закона о несостоятельности, устанавливающей последствия введения конкурсного производства. С даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства прекращаются полномочия руководителя должника, иных органов управления должника и собственника имущества должника, за исключением полномочий органов управления должника по принятию решений о заключении крупных сделок. Соответственно, первоначально принимается решение органом управления о замещении активов (как и при внешнем управлении), затем данный вопрос рассматривается на собрании кредиторов.

При этом решение о замещении активов в ходе конкурсного производства также принимается собранием кредиторов при условии, что за принятие такого решения проголосовали все кредиторы, обязательства которых обеспечены залогом имущества должника.

Таким образом, Закон о несостоятельности на стадии конкурсного производства наделяет конкурсных кредиторов приоритетным правом в решении вопроса о порядке формирования конкурсной массы должника независимо от мнения органов управления должника или интересов собственника имущества. В этом состоит основное отличие замещения активов на стадии конкурсного производства от аналогичной процедуры при внешнем управлении, в рамках которой собственнику имущества предоставлены соответствующие полномочия, предусмотренные п. 3 ст. 94 Закона о несостоятельности.

Когда сделки по замещению признаются недействительными по требованию государственных органов

Случай первый: налоговые органы требуют признать сделки по замещению активов ничтожными (ст.ст. 168 , 170 ГК РФ). Данный вопрос может заинтересовать налоговые органы только в одном случае – в связи с возможностью восстановления НДС. В случае передачи имущества и имущественных прав в качестве вклада в уставный капитал акционерного общества НДС не начисляется, но возникает обязанность восстановить НДС в размере, ранее принятом к вычету, а в отношении основных средств и нематериальных активов – в размере суммы, пропорциональной остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценки (подп. 1 п. 3 ст. 170 НК РФ ). Проблемы возникают в случае, если: была изменена первоначальная стоимость объекта в связи с модернизацией, но сам документ уничтожен; отсутствуют счета-фактуры по приобретению основного средства; передаются материалы, числящиеся по средней себестоимости и т. д. Таким образом, основной вопрос возникает с определением суммы НДС к восстановлению.

Случай второй: налоговые органы требуют признать сделки по замещению активов ничтожными в связи с неисполнением обязанности по регистрации эмиссии ценных бумаг . Так, налоговые органы обратились в суд с требованием о признании ничтожной сделки по замещению активов, так как эмиссия ценных бумаг созданного общества не осуществлялась в связи с неоплатой госпошлины. Однако суд установил, что эмитент не имел объективной возможности выполнить требования по регистрации права собственности на недвижимое имущество, переданного в оплату акций в связи с наличием запрета судебного пристава-исполнителя. Кроме того, определением суда применена обеспечительная мера в виде запрета обществу осуществлять действия, связанные с эмиссией обыкновенных акций. Неисполнение должником обязанности зарегистрировать эмиссию по уважительным причинам не является основанием для признания сделки по замещению активов ничтожной (постановление ФАС Центрального округа от 01.10.2009 № Ф10-4117/09 ).

Последствия окончания процедуры проведения замещения активов

Вариант первый: денежных средств, вырученных от продажи акций, недостаточно для погашения требований всех кредиторов. Продажа акций созданного одного (или нескольких) на базе имущества должника ОАО должна обеспечить накопление денежных средств для погашения требований всех кредиторов (п. 5 ст. 115 Закона о несостоятельности ). Однако что делать, если требования каких-то кредиторов остались не погашенными? Из гражданско-правового смысла института банкротства вытекает, что денежных средств и не должно хватать на полное удовлетворение всех требований кредиторов (п. 4 ст. 61 , ст. 65 ГК). Иначе, было бы не совсем логично вводить процедуру банкротства, если должник может самостоятельно создать дочернее общество, внести имущество в уставный капитал и погасить требования кредиторов. Поэтому в случае недостаточности денежных средств для погашения требований всех кредиторов в ходе замещения активов должника, замещение активов проводится до конца, затем производится пропорциональное удовлетворение требований кредиторов согласно ст.142 Закона о несостоятельности. Такие действия будут правильными и основанными на законе, поскольку «погашение требований всех кредиторов» не равнозначно понятию «погашение всех требований кредиторов» (постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.07.2008 № 19АП-2887/08).

Вариант второй: денежных средств, вырученных от продажи акций, достаточно для погашения требований всех кредиторов . В итоге остается юридическое лицо без имущественной базы, трудового коллектива и долгов, но это не означает, что оно находится в процессе ликвидации (обзор ФАС Волго-Вятского округа «Практика рассмотрения дел по спорам, связанным с регистрацией юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (п. 4.1.5 разд. IV плана работы Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа на первое полугодие 2006 года)»).

Таким образом, замещение активов не всегда ведет к восстановлению платежеспособности должника, но предоставляет возможность сохранить его бизнес.